Выплата дивидендов из прибыли прошлых лет Правила

Выплата дивидендов из нераспределенной прибыли прошлых лет

vyplata_dividendov_iz_neraspredelennoy_pribyli_proshlyh_let.jpg

Похожие публикации

Цель любой коммерческой организации – получение прибыли, а в интересах собственников – разделение этой прибыли между ними. Но по итогам года участники могут оставлять прибыль нераспределенной с тем, чтобы иметь возможность получения из нее дивидендов в будущих периодах. Расскажем, как произвести выплату дивидендов за прошлые года, можно ли это сделать из нераспределенной ранее прибыли.

Общие правила выплаты дивидендов

Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли компании пропорционально долям участников (акционеров) в уставном капитале компании. Чистой признается прибыль, оставшаяся после уплаты организацией всех необходимых налогов и сборов. Ее распределение в виде дивидендов между собственниками подчиняется Федеральным законам от 08.02.1998 № 14-ФЗ об ООО и от 26.12.1995 № 208-ФЗ об АО:

Периодичность выплаты дивидендов

Каждый квартал, каждое полугодие или каждый год

По окончании 1-го квартала, полугодия, 9 месяцев или года

Кто решает, выплачивать ли дивиденды

Общее собрание участников

Общее собрание акционеров

Когда нельзя распределить прибыль

• Уставный капитал не оплачен полностью
• Есть угроза банкротства или такая угроза возникнет после выплаты дивидендов
• Стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда

• Не выплачена доля выбывающего участника

• Акции, подлежащие выкупу, еще не выкуплены

При опасности банкротства и недопустимом размере чистых активов выплачивать дивиденды нельзя, даже если принято такое решение.

Допускается ли выплата дивидендов из прибыли прошлых лет

Законодательство, судебная практика и официальные разъяснения ведомств не запрещают выплату дивидендов из нераспределенной прибыли прошлых лет (Постановление ВАС РФ от 25.06.2013 № 18087/12 по делу № А60-13173/2012; Письмо Минфина от 20.03.2012 № 03-03-06/1/133). Решение об этом может быть принято в любое время.

Единственным ограничением для АО становится обязанность отчислений в резервный фонд, формируемый в целях покрытия возможных убытков. Фонд должен составлять не меньше 5% размера уставного капитала. Только после передачи части прибыли в резерв решается вопрос о расчетах с собственниками.

Как производится выплата дивидендов в ООО за прошлые годы

Общее собрание в протоколе фиксирует, по итогам какого периода времени подведен финансовый итог, подлежащий распределению. Данные о нераспределенной прибыли прошлых лет берутся из бухотчетности соответствующего периода – строка 2400 «Отчета о финансовых результатах» (ОФР).

Приведем примеры выплаты дивидендов за прошлые периоды в двух компаниях (данные в тыс. руб.):

Можно ли выплатить дивиденды за счет нераспределенной прибыли прошлых лет?

Ясенков Александр, управляющий партнер Юридического бюро «Корпоративный консалтинг» (г. Москва).

Повод для разговора:

по сложившейся в России корпоративной практике акционеры предпочитают увеличивать капитализацию своих компаний, не объявляя и не выплачивая дивиденды по обыкновенным акциям, оставляя тем самым полученную за отчетный период прибыль нераспределенной. После длительного накопления прибыли прошлых лет перед акционерами компании возникает вопрос о необходимости ее распределения, в том числе в форме выплаты дивидендов.

Проблемная норма:

п. 2 ст. 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» N 208-ФЗ.

Вариант решения:

внести изменения в устав и локальные документы компании в части детализации порядка выплаты дивидендов; внимательно сформулировать проект решения совета директоров о рекомендациях по размеру дивидендов и порядку их выплаты.

В настоящее время действующее законодательство предусматривает для АО возможность ежеквартального, полугодового, девятимесячного и ежегодного распределения прибыли, в том числе в виде выплаты дивидендов.

Действующим законодательством не предусмотрен порядок распределения прибыли прошлых лет в АО, но также в нем нет каких-либо запретов на такое распределение. В данном случае целесообразно руководствоваться общими нормами действующего законодательства, регламентирующими порядок распределения чистой прибыли текущего года с учетом ряда особенностей. Такая позиция подтверждается и судебной практикой (ФАС N Ф08-7128/2006 от 23.01.2007, ФАС N А55-9560/2004-43 от 10.05.2005).

На что может быть направлено распределение прибыли:

• отчисления в резервный фонд (п. 1 ст. 35 ФЗ «Об акционерных обществах»);
• формирование фонда акционирования (п. 1 ст. 35 ФЗ «Об акционерных обществах»);
• выплата дивидендов (п. 2 ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах»);
• отчисления в специальные фонды общества по привилегированным акциям (п. 2 ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах»);
• увеличение уставного капитала (п. 5.1.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг);
• выплата вознаграждений и компенсаций членам совета директоров и ревизионной комиссии (п. 2 ст. 64, п. 1 ст. 85 ФЗ «Об акционерных обществах»).

В соответствии с указанным перечнем общее собрание акционеров принимает решение о распределении чистой прибыли текущего года, при этом вся сумма, оставшаяся после распределения, учитывается на балансе в качестве нераспределенной прибыли.

Нераспределенная прибыль «ушла» на другие цели. Во многих компаниях по итогам нескольких лет деятельности на счетах баланса отражается конкретная сумма в качестве нераспределенной прибыли прошлых лет, при этом реально она уже направлена на закупку нового оборудования, развитие производства, финансовые вложения, на формирование кредитного портфеля (применительно к кредитным организациям).

Данное обстоятельство для акционеров не всегда является очевидным, поскольку в годовом отчете (бухгалтерском балансе) нераспределенная прибыль, включая прибыль прошлых лет, отражается в размере определенной денежной суммы. Однако направить ее конкретно на выплату дивидендов, как того часто требуют акционеры, невозможно, поскольку в компании отсутствуют свободные денежные средства в нужном количестве, а для их получения потребуется продать часть оборотных активов компании и с вырученных денежных средств произвести выплату дивидендов. Это, в свою очередь, может повлечь за собой убытки общества в следующем отчетном периоде.

Министерством финансов РФ дано разъяснение (письмо N 07-05-06/280 от 26.10.2005) о возможности разделения средств нераспределенной прибыли на два счета:

• средства, использованные компанией на развитие предприятия;
• не использованные средства.

Недосказанность законодателя в отношении временных рамок определения чистой прибыли, т.е. за какой период она должна быть распределена, дает возможность государственным органам (ФНС, Минфин, Минюст) толковать данный пробел в законе с точки зрения своей заинтересованности, постоянно изменяя свою позицию.

Тем самым при ознакомлении с материалами к собраниям акционеры смогут понять, какие денежные средства из нераспределенной прибыли могут быть направлены на выплату дивидендов, а какие на иные цели, предусмотренные законодательством или уставом общества.

К сожалению, в действующем Плане счетов бухгалтерского учета отсутствует субсчет использования отчетного и прошлого периодов, что создает путаницу. Исключения составляет система бухгалтерского учета кредитных организаций (банков), где такое разделение имеется.

Подводя промежуточный итог, хотелось бы обратить внимание на ситуацию, с которой сталкиваются на практике.

«. Согласно годовой бухгалтерской отчетности акционерного общества (без привилегированных акций) за 2010 год нераспределенная прибыль за прошлый период (2007, 2008, 2009 гг.) составила 10 млн. рублей. Устав данного АО дублирует положения ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах». В решениях (протоколах) годовых общих собраний акционеров АО за последние 3 года по вопросу «о распределении прибыли (выплате дивидендов)» содержалась формулировка: «Чистую прибыль общества не распределять. Дивиденды по обыкновенным акциям не выплачивать. Чистую прибыль общества за отчетный период (финансовый год) направить на развитие общества. «

Возникает вопрос: можем ли мы на годовом общем собрании указанного АО по итогам 2010 года распределить чистую прибыль (выплатить дивиденды) за счет нераспределенной прибыли АО прошлых 3 лет, которая хотя и была направлена, т.е. уже распределена, по решению собрания, на развитие данного АО, но так и не была им потрачена?

Многие компании предпочитают толковать данную ситуацию «понятийно» и полагают, что в этом случае выплата дивидендов за счет чистой нераспределенной прибыли прошлых лет невозможна и дивиденды должны выплачиваться только за счет чистой прибыли, которая накопилась за последний отчетный период (последний год деятельности компании). Обосновывают это тем, что решение на собрании за 2010 год о выплате дивидендов за счет прибыли прошлых лет фактически подменяет прошлые решения общего собрания акционеров АО в течение последних 3 лет по данному вопросу, которыми данная прибыль уже была распределена.

Такое развитие ситуации, по мнению данных компаний, недопустимо с точки зрения стандартов корпоративного управления и действующего законодательства и может привести к оспариванию заинтересованными акционерами данного решения собрания АО по итогам 2010 года в части размеров и самого факта выплаты дивидендов за счет прибыли прошлого периода.

Данной позиции придерживаются и государственные органы в своих разъяснениях (письма Минфина России N 03-03-04/1/276 от 14.10.2005, N 03-08-05 от 18.05.2007, N 03-11-06/2/63 от 09.04.2009, N 03-03-06/1/235 от 06.04.2010, N 03-03-06/1/604 от 22.09.2010, письма ФНС России N ШС-22-3/210@ от 19.03.2009, N ШС-37-3/17493 от 13.12.2010).

Практические рекомендации. В случае необходимости выплатить дивиденды за счет нераспределенной прибыли прошлых лет в отношении АО необходимо:

во-первых, внести изменения в устав и локальные документы компании (Положение о дивидендной политике) в части детализации порядка выплаты дивидендов. Необходимо установить возможность выплаты дивидендов за счет нераспределенной прибыли прошлых лет. Данные изменения будут являться для компании юридическим основанием для такой выплаты в условиях законодательного вакуума по данному вопросу;

во-вторых, необходимо внимательно сформулировать проект решения совета директоров о рекомендациях по размеру дивидендов и порядку их выплаты (пп. 11 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об акционерных обществах»), а впоследствии — проект решения общего собрания акционеров по вопросу о распределении прибыли (выплате дивидендов), исключив из него любые уточняющие предметные ограничения (направить на развитие, направить в накопительный фонд и т.д.).

Выплата дивидендов за счет прибыли прошлых лет

Согласно пункту 2 статьи 42 закона об АО источником выплаты дивидендов является прибыль акционерного общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль определяется по данным бухгалтерской отчетности. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества. Однако создание таких фондов не является обязанностью общества (статья 35 закона об АО).

На практике у АО нередко отсутствует чистая прибыль за отчетный год, но при этом по данным бухгалтерского баланса имеется нераспределенная прибыль прошлых лет. АО принимает решение о распределении прибыли прошлых лет в пользу акционеров пропорционально их долям, при этом специальные фонды для выплаты дивидендов оно не создавало. Будут ли такие выплаты признаваться дивидендами для целей налогообложения? В соответствии с пунктом 1 статьи 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале организации.

Выплата дивидендов из нераспределенной прибыли

При этом отметим: ни налоговое, ни гражданское законодательство не содержат ограничений по выплате дивидендов в текущем году из нераспределенной прибыли прошлых лет при отсутствии фондов, в связи с чем ФНС считает (письмо от 05.10.2011 N ЕД-4-3/16389@), что при отсутствии чистой прибыли отчетного года выплаты по акциям, произведенные за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, если фонды для таких выплат не создавались, признаются в целях налогообложения прибыли дивидендами. Например, АО не получило прибыли за 2011 год. На выплату дивидендов может быть направлена имеющаяся нераспределенная прибыль прошлых лет — 2010 года, 2009 года и т.д.

При этом обращаем ваше внимание вот на какой момент. Если среди акционеров организации есть такие, которые имеют право на льготную ставку по налогу на прибыль — 0%, то необходимо выделить сумму дивидендов, которые выплачиваются за счет чистой прибыли 2010 года. В соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов, применяется налоговая ставка в размере 0% при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50%-м вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации.

Условие о размере вклада в уставной капитал АО

До 1 января 2011 года эта норма содержала еще одно условие — стоимость вклада в уставный капитал выплачивающей дивиденды организации должна была превышать 500 миллионов рублей. Подпунктом «А» пункта 9 статьи 1 федерального закона N 368-ФЗ это условие из абзаца 1 подпункта 1 пункта 3 статьи 284 налогового кодекса было исключено. Таким образом, с 01.01.2011 по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов, применяется ставка 0% при соблюдении условия о размере доли и сроке владения ею, а требование к стоимости доли не применяется. В соответствии с пунктом 2 статьи 5 федерального закона N 368-ФЗ это положение распространяется на доходы в виде дивидендов, начисленные по результатам деятельности организаций за 2010 год и последующие периоды.

Пример дивидендной выплаты из прибыли АО за прошлые годы

ЗАО Бета в апреле 2012 года приняло решение о выплате дивидендов своим акционерам. При этом чистая прибыль по итогам 2011 года отсутствует. На выплату дивидендов решено направить нераспределенную прибыль прошлых лет по данным годовой отчетности за 2011 год. У ЗАО два акционера — ООО Альфа и ООО Гамма, каждое из которых на протяжении пяти лет владеет 50%-м вкладом в уставный капитал ЗАО, при этом стоимость каждого вклада — 100 000 рублей. На выплату дивидендов направлено нераспределенной прибыли:
— 2010 года — 300 000 рублей;
— 2009 года — 400 000 рублей.

Оба акционера отвечают условиям, при которых их доход в виде дивидендов облагается по льготной ставке 0%. Однако это касается только дивидендов, начисленных по результатам деятельности организаций за 2010 год и последующие периоды. Каждому акционеру начислено дивидендов в размере 350 000 рублей (300 000 руб х 50% + 400 000 руб х 50%). Налог на прибыль, который налоговый агент удержит с каждого акционера, составит 18 000 рублей (150 000 руб х 0% + 200 000 руб х 9%). К выплате каждому акционеру причитается 332 000 рублей (350 000 — 18 000).

Выплата дивидендов из прибыли прошлых лет Правила

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

АО имеет нераспределенную прибыль прошлых лет.
С какой периодичностью можно принимать решение о распределении прибыли прошлых лет?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
АО вправе принимать решение о распределении чистой прибыли (в том числе нераспределенной прибыли прошлых лет) либо ее части между участниками общества раз в квартал, раз в полгода или раз в год, но не позднее трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Обоснование вывода:
Прежде всего отметим, что действующее законодательство не устанавливает требований о наличии в уставе акционерного общества положений, определяющих порядок, сроки и иные условия выплаты дивидендов.
Подпунктом 10.1 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ, (далее — Закон об АО) предусмотрено, что к компетенции общего собрания акционеров относится выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года. Это правило корреспондирует п. 1 ст. 42 Закона об АО, согласно которому общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года и (или) по результатам отчетного года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, за исключением случаев, предусмотренных ст. 43 Закона об АО. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев отчетного года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.
Как видно, общество вправе принимать решение о распределении чистой прибыли*(1) (либо ее части) между участниками общества раз в квартал, раз в полгода или раз в год, но не позднее трех месяцев после окончания соответствующего периода*(2).
Установленная гражданским законодательством возможность выплаты дивидендов только по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года и (или) по результатам отчетного года связана с общеобязательными правилами налогообложения. В соответствии со ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру акциям пропорционально долям акционеров в уставном капитале этой организации. Иными словами, дивиденды — это часть прибыли АО, полученная акционером после налогообложения в соответствующем отчетном (налоговом) периоде. Согласно ст. 346.19 НК РФ отчетными периодами признаются первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года, налоговым периодом признается календарный год.
Соответственно, исходя из п. 2 ст. 42, пп. 10.1, пп. 11.1 п. 1 ст. 48 Закона об АО, ст. 43, ст. 346.19 НК РФ, доходы, выплачиваемые акционерам, например, один раз в месяц, не из чистой прибыли по итогам налогообложения, дивидендами не являются. Исключением могут быть только дивиденды, которые выплачиваются по некоторым типам привилегированных акций за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества на основании п. 2 ст. 42 Закона об АО (смотрите Энциклопедию решений. Дивиденды АО). Произведенные организацией выплаты в случае проверки налоговым органом могут быть квалифицированы как иные доходы (пп. 10 п. 1 ст. 208 НК РФ), которые не могут рассматриваться в качестве дивидендов.
Таким образом, АО может оформить в течение одного квартала не более одного протокола, содержащего решение о распределении прибыли общества (в том числе прибыли прошлых лет).

К сведению:
Созыв и проведение общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о выплате промежуточных дивидендов, принятие решения по этому вопросу повестки дня осуществляются в общем порядке, предусмотренном Законом об АО. При этом совет директоров предварительно принимает решение о рекомендациях по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты (пп. 11 п. 1 ст. 65 Закона об АО). Согласно п. 4 ст. 42 Закона об АО размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного советом директоров общества.
Рекомендации совета директоров АО по размеру дивиденда по акциям общества и порядку его выплаты относятся к дополнительной информации (материалам), подлежащей (подлежащим) предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании, повестка дня которого содержит вопрос о выплате (объявлении) дивидендов, при подготовке к проведению такого собрания (п. 3.3 Положения Банка России от 16.11.2018 N 660-П «Об общих собраниях акционеров»). Поскольку размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного советом директоров АО (п. 4 ст. 42 Закона об АО), то акционер, выступающий с предложением о включении в повестку дня общего собрания акционеров АО, не может указать в формулировке решения по этому вопросу размер дивидендов (смотрите также письмо Банка России от 07.09.2017 N 28-4-1/3717)*(3).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Павлова Наталия

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) Запрета на выплату дивидендов из нераспределенной прибыли прошлых лет законодательство не содержит (письма Минфина России от 06.04.2010 N 03-03-06/1/235, от 20.03.2012 N 03-03-06/1/133, постановление АС Северо-Кавказского округа от 14.10.2016 N Ф08-7341/16). Более того, нераспределенная прибыль всех прошлых лет в соответствии с правилами бухгалтерского учета учитывается на едином счете как «нераспределенная прибыль», участвуя в определении финансового результата каждого последующего периода, откуда высшие судебные инстанции делают вывод, что по своей экономической природе «чистая прибыль» и «нераспределенная прибыль» тождественны (смотрите постановление Президиума ВАС РФ от 25.06.2013 N 18087/12, решение ВАС РФ от 29.11.2012 N ВАС-13840/12).
Соответственно, по смыслу ст. 42 Закона об АО акционерное общество может принять решение о выплате дивидендов из нераспределенной прибыли прошлых лет в той части, в которой нераспределенная прибыль прошлых лет не была направлена на формирование соответствующих фондов или финансирование соответствующих мероприятий (смотрите также постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 23.01.2007 N Ф08-7128/06, АС Волго-Вятского округа от 20.03.2017 N Ф01-280/17, АС Западно-Сибирского округа от 14.10.2016 N Ф04-3679/16, ФАС Центрального округа от 14.02.2013 N Ф10-241/13).
*(2) Смотрите «Налогообложение дивидендов» (интервью с С. Разгулиным, действительным государственным советником РФ 3 класса) (Д. Ефименко, журнал «Актуальная бухгалтерия», N 3, март 2017 г.).
*(3) Подробнее смотрите: Энциклопедия решений. Решение о выплате дивидендов в АО.