Договор о неразглашении коммерческой тайны

Договор с работником о неразглашении коммерческой тайны

Каждая фирма заинтересована, чтобы информация, накопленная с течением времени о клиентах и поставщиках, проводимых сделках, стратегических планах и прочая не выходила за рамки ее деятельности. Это и мотивирует работодателей заключать договор с работником о неразглашении коммерческой тайны.

Согласно закону «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ под коммерческой тайной подразумевается система сохранения в секрете сведений, которые позволяют обладателю этой тайны повышать свои доходы, спасаться от дополнительных расходов, держать свои позиции среди конкурентов или приобретать другую выгоду. Закон в п. 2 относит к коммерческой тайне всякую информацию, носящую значимость вследствие неизвестности ее третьим лицам. Исключительно хозяин этой информации располагает правом решать — причислять ту или другую информацию к коммерческой тайне или нет.

Меры по сохранению коммерческой тайны

Для отнесения информации к коммерческой тайне и, соответственно, возможности привлечения сотрудника к ответственности в случае ее распространения в компании должен быть выполнен ряд условий:

информация, отнесенная к тайной, определена;
доступ к этим материалам ограничен — соответственно, организован контроль и регламент обращения с ними;
на документах и иных носителях (дисках, флешках и пр.) проставлен гриф «Коммерческая тайна» и указан ее владелец. Для юрлиц обязательно — название и адрес местонахождения, для ИП — Ф. И. О. и местожительства (п. 4 ст. 6 закона № 98-ФЗ).

Для привлечения к ответственности работника за раскрытие тайны должен быть корректно составлен ряд документов:

Положение о коммерческой тайне.

Ознакомиться с особенностями составления положения о коммерческой тайне, скачать его образец можно в статье «Положение о коммерческой тайне — образец 2021 года».

Соглашение (договор) о неразглашении коммерческой тайны с работником.

При оформлении договора о неразглашении коммерческой тайны с сотрудником работодателю следует помнить, что в п. 5 вышеуказанного закона есть перечень сведений, которые нельзя отнести к тайным. Работодатель может не заключать отдельное соглашение с сотрудником о неразглашении коммерческой тайны, а прописать соответствующий регламент отдельными пунктами в трудовом договоре.

Какие есть способы наказать работника за разглашение коммерческой тайны, рассказали эксперты КонсультантПлюс:

Если у вас еще нет доступа к этой правовой системе, пробный полный доступ можно получить бесплатно.

Соглашение о неразглашении коммерческой тайны с работником — структура и образец

Соглашение (договор) о неразглашении — это документ, составленный в дополнение к трудовому договору сотрудника. В нем указываются те же данные, что и в трудовом договоре: наименование организации, место и дата составления, Ф. И. О. и должности сторон, заключающих данное соглашение, их адреса и реквизиты. Структура соглашения, как правило, типовая и включает следующие разделы:

Предмет соглашения. Здесь раскрывается принятие работником на себя обязательства не разглашать информацию компании, являющуюся коммерческой тайной. Указывается сам перечень такой информации или ссылка на нормативный документ, в котором подробно прописано, какая информация в компании относится к не подлежащей разглашению.
Права и обязанности сторон. Здесь раскрываются конкретные ограничения по использованию тайной информации работником, а также обязанности работодателя по созданию условий с целью обеспечения безопасности тайной информации.
Особые условия, где можно прописать, как могут быть внесены изменения в данное соглашение, разрешаться спорные вопросы и т. п.

В соглашении желательно отдельным пунктом указать, что работник ознакомлен с возможностью привлечения его к ответственности в рамках законодательства РФ в случае неисполнения обязательств, связанных с неразглашением коммерческой тайны.

Образец договора о неразглашении коммерческой тайны с работником можно скачать ниже по ссылке.

Итоги

Для создания на предприятии системы защиты информации разрабатывается пакет документов, закрепляющих обязанность сотрудников не разглашать секреты компании. К таким документам следует отнести положение о неразглашении коммерческой тайны и договор (соглашение) с работником о коммерческой тайне. Подписывая договор о коммерческой тайне, работник должен понимать, что может быть привлечен к ответственности, вплоть до уголовной, в случае утечки информации и причинении этим ущерба компании. А работодатель должен обеспечить контроль и порядок обращения с информацией, которую он относит к тайной.

Трудовые войны: работника нельзя оштрафовать за разглашение коммерческой тайны

С сотрудницей было заключено соглашение о неразглашении коммерческой тайны, по условиям которого ей после увольнения запрещалось сотрудничать с контрагентами работодателя. В противном случае она должна была уплатить договорную неустойку в размере 500 000 рублей. После увольнения она нарушила данный запрет, вступив в договорные отношения с контрагентами своего бывшего работодателя. Он потребовал взыскать с нее неустойку.

На повестке дня : Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 12.09.2019 № 2-4012/2019.

Предыстория : с сотрудницей было заключено соглашение о неразглашении коммерческой тайны, по условиям которого ей после увольнения запрещалось сотрудничать с контрагентами работодателя. В противном случае она должна была уплатить договорную неустойку в размере 500 000 рублей. После увольнения она нарушила данный запрет, вступив в договорные отношения с контрагентами своего бывшего работодателя. Он потребовал взыскать с нее неустойку.

Задействованные нормы : ст. 238 и 330 ГК РФ.

За что спорили : 500 000 рублей.

В суде бывший работодатель ссылался на то, что соглашение о неразглашении коммерческой тайны было подписано сотрудницей добровольно. Одновременно она согласилась уплатить и денежную компенсацию в случае нарушения условий данного соглашения. Факт нарушения соглашения (заключение договоров с контрагентами работодателя) был доказан. В связи с этим бывшая сотрудница обязана выплатить в пользу организации оговоренную неустойку.

Суд отклонил данные доводы и не стал удовлетворять заявленные организацией требования. Суд пояснил, что работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат (ст. 238 ТК РФ). Необходимыми условиями для наступления материальной ответственности работника являются:

наличие прямого действительного ущерба у работодателя;
противоправность поведения работника;
вина работника в причинении ущерба.

Доказать совокупность указанных обстоятельств должен именно работодатель. Для этого работодатель обязан провести проверку с обязательным истребованием от работника письменного объяснения для установления размера причиненного ущерба, причин его возникновения и вины работника.

В спорном случае наличия прямого действительного ущерба, виновных действий работника и причинно-следственной связи между действиями работника и причиненным ущербом работодатель не доказал.

Само по себе нарушение соглашения о неразглашении коммерческой тайны не означает, что с работника можно взыскать какую-либо неустойку. Причем даже в том случае, если работник сам согласился ее выплатить.

Договорная неустойка в соответствии со ст. 330 ГК РФ подлежит взысканию со стороны гражданско-правового договора за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятого на себя по такому договору обязательства. Однако такая неустойка не может быть взыскана в рамках возникших между сторонами трудовых правоотношений.

В связи с этим, заключил суд, бывший работодатель не вправе претендовать на получение с физлица неустойки за разглашение коммерческой тайны и нарушение принятых на себя договорных обязательств.

Типовой договор о неразглашении коммерческой тайны

Иногда сотруднику приходится иметь дело с информацией, составляющей охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую или иную). В этих случаях в договоре прописывается обязанность не разглашать конфиденциальную информацию.

о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну

«___» ____________ 20__ г.

______________________, в лице _____________________________, действующего на основании _______, с одной стороны, и ______________________________, в лице ______________________________, действующего на основании Устава, с другой стороны, вместе именуемые в дальнейшем: совместно — «Стороны», в отдельности — «Сторона», заключили настоящий Договор о нижеследующем.

1. Предмет Договора

1.1. Предметом настоящего Договора являются взаимные обязательства Сторон о неразглашении информации, составляющей Коммерческую тайну, полученной одной Стороной от другой Стороны в ходе заключения и исполнения договоров, обязательства по которым возникли или возникают между ними.

1.2. Для целей настоящего Договора следующие термины будут означать:

«Информация, составляющая Коммерческую тайну» — любая информация, в отношении которой введен режим Коммерческой тайны и передаваемая одной Стороной (в дальнейшем именуемой «Передающей стороной») другой Стороне (в дальнейшем именуемой «Получающей стороной»), подлежащая защите в соответствии с законодательством Российской Федерации и настоящим Договором, названная Передающей стороной устно или письменно составляющей Коммерческую тайну (в виде ограничительных рифов «Конфиденциально», «Коммерческая тайна», «К», «КТ»). Понятие информации, составляющей Коммерческую тайну, не включает информацию: которая находится в открытом доступе, которая была получена Получающей стороной от третьего лица на законных основаниях, в отношении которой не установлен режим коммерческой тайны.

«Передача информации, составляющей Коммерческую тайну» — передача информации, составляющей Коммерческую тайну, на бумажном или электронном съемном носителе, а также в устной форме, любым способом, включая электронный, позволяющим зафиксировать факт ее передачи и получения, в порядке, предусмотренном настоящим договором, а также в порядке, предусмотренном локальными нормативными актами Сторон, регулирующими режим работы с информацией, составляющей Коммерческую тайну и иными взаимными обязательствами. Информация, переданная в устной форме, будет считаться, составляющей Коммерческую тайну только в том случае, если: она в момент предоставления будет идентифицирована как информация, составляющая Коммерческую тайну, и будет подтверждена в качестве таковой письменной форме (электронном виде) в течение пяти дней после ее предоставления.

«Разглашение Информации, составляющей Коммерческую тайну» — несанкционированная Передающей стороной передача информации, составляющей Коммерческую тайну, третьим лицам.

«Третьи лица» — юридические и физические лица, не являющиеся Сторонами (или работниками Сторон) по данному Договору.

2. Права и обязанности сторон.

2.1. Передающая сторона имеет право определять конфиденциальность передаваемой информации в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и своими локальными нормативными актами.

2.2. Передающая сторона обязана:

При передаче информации, составляющей Коммерческую тайну, в устной форме, в пятидневный срок подтвердить ее конфиденциальность в письменной (электронной) форме

При потере актуальности защиты информации, составляющей Коммерческую тайну, (или ее части), переданной Получающей стороне, уведомить последнюю о снятии ограничительного грифа.

2.3. Получающая сторона имеет право запрашивать у Передающей стороны необходимую для исполнения договорных обязательств информацию, составляющую Коммерческую тайну, с указанием формы и сроков ее предоставления.

2.4. Получающая сторона обязана:

2.4.1. Использовать полученную от Передающей стороны информацию, составляющую Коммерческую тайну, исключительно для целей и в порядке, предусмотренных взаимными обязательствами и настоящим Договором,

2.4.2. Незамедлительно сообщить Передающей стороне обо всех фактах, свидетельствующих о том, что полученная информация, составляющая Коммерческую тайну, была известна Получающей стороне до момента ее получения от Передающей стороны.

Принять все необходимые меры к недопущению разглашения информации, составляющей Коммерческую тайну, полученной от Передающей стороны.

Обеспечить неразглашение информации, составляющей Коммерческую тайну, своими работниками, допущенными к получению информации, составляющей Коммерческую тайну.

Не копировать и не воспроизводить информацию, составляющую Коммерческую тайну, за исключением случаев, когда это необходимо для исполнения договорных обязательств. К копиям должны применяться те же требованию по соблюдению конфиденциальности, что и к оригиналам.

Передавать полученную от Передающей стороны информацию, составляющую Коммерческую тайну, Третьим лицам только с письменного разрешения Передающей стороны.

По письменному требованию Передающей стороны (в зависимости от содержания требования):

— незамедлительно прекратить использование информации, составляющей Коммерческую тайну;
— возвратить информацию, составляющую Коммерческую тайну, Передающей стороне в течение десяти дней после получения вышеуказанного требования;
— уничтожить информацию, составляющую Коммерческую тайну;
— подтвердить в письменной форме выполнение вышеперечисленных требований Передающей стороны.

2.4.8. Незамедлительно уведомить Передающую сторону любым видом связи в случаях:

— поступления в адрес Получающей стороны требования (запроса) государственных органов о предоставлении информации, составляющей Коммерческую тайну Передающей стороны;
— изъятия (выемки, ареста) у Получающей стороны информации, составляющей Коммерческую тайну Передающей стороны;
— повреждения, утраты, хищения и других случаях выбытия из владения Получающей стороны Информации, составляющей Коммерческую тайну Передающей стороны.

3. Сфера действия Договора.

3.1. Каждая Сторона сохраняет все права на принадлежащую ей информацию, составляющую Коммерческую тайну. Передача информации, составляющей Коммерческую тайну, в соответствии с данным Договором никаким образом не должна рассматриваться как предоставление Получающей стороне прямо или косвенно, каких бы то ни было лицензий, имущественного права, права собственности или интереса в отношении информации, составляющей Коммерческую тайну.

3.2. Ни одно из положений настоящего Договора не должно рассматриваться, как обязывающее какую-либо из Сторон передать информацию, составляющую Коммерческую тайну, другой Стороне или вступить с ней в договорные отношения в будущем.

4.1. В случае использования информации, составляющей Коммерческую тайну, с нарушением требований настоящего Договора, Получающая сторона обязана возместить Передающей стороне причиненные ей вследствие указанных действий убытки.

4.2. Получающая сторона не несет ответственности за нарушения условий настоящего Договора, если полученная ею от Передающей стороны информация, составляющая Коммерческую тайну:

— стала общеизвестной либо известной определенному лицу (кругу лиц) иначе, чем в результате нарушения Получающей стороной настоящего Договора при условии, что Получающая сторона незамедлительно известит Передающую сторону об известности данной информации в порядке, предусмотренном п.2.4.2. настоящего Договора.

— разглашена Получающей стороной в порядке и по основаниям, предусмотренным федеральными законами Российской Федерации при условии, что Получающая сторона незамедлительно известит Передающую сторону о факте такой передачи в порядке, предусмотренном пунктом 2.4.8 настоящего Договора;

— разглашена по предварительному письменному разрешению Передающей стороны в оговоренном Сторонами объеме.

4.3. Если часть информации, составляющей Коммерческую тайну, подпадает под одно или несколько исключений, перечисленных выше, остальная информация продолжает оставаться предметом ограничений, предусмотренных настоящим Договором.

5. Срок действия Договора

5.1. Настоящий Договор вступает в силу со дня его подписания Сторонами и действует в течение трех лет с момента подписания настоящего Договора.

5.2. При прекращении действия настоящего Договора Стороны возвращают информацию, составляющую Коммерческую тайну, полученную в письменной (электронной) форме.

6. Прочие положения

6.1. Во всем, что прямо не оговорено в настоящем Договоре, Стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

6.2.Все споры по настоящему Договору Стороны будут решать путем переговоров, а при не достижении согласия переговорным путем, в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

6.3.В случае реорганизации одной из сторон как юридического лица, все права и обязательства по настоящему Договору не прекращаются, а переходят к его правопреемнику.

6.4.Настоящий Договор подписан Сторонами в двух экземплярах, по одному для каждой из Сторон.

6.5. Настоящий Договор представляет собой всеобъемлющий договор между Сторонами в отношении информации, составляющей Коммерческую тайну, которой они предполагают обмениваться для исполнения договорных обязательств, он заменяет собой все предыдущие договоренности и соглашения между Сторонами, относящиеся к этому предмету и распространяется на любые категории информации, составляющей Коммерческую тайну, которые могут использоваться для исполнения договорных обязательств Сторонами и запрашиваться ими друг у друга.

6.5. Все изменения и дополнения к настоящему Договору должны быть совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями Сторон.

Как защититься с НДА

НДА — противоречивый документ: с одной стороны, компания может запретить разглашать информацию о ней, а с другой — есть правило публичности. Мы разобрались и вместе с юристом Владимиром Беляевым подготовили для вас шаблон НДА.

Пример НДА

НДА — это договор о неразглашении информации. Он называется «НДА» из-за кальки с английского «Non disclosure agreement» → NDA. На русском языке правильней говорить «ДНИ», но так никто не говорит.

НДА могут подписать любые компании, индивидуальные предприниматели и физлица. Ограничений нет.

«Витрина» продает торговое оборудование. Чтобы привлечь клиентов, она запускает рекламную кампанию и теперь выбирает рекламное агентство через тендер.

Для тендера она передает агентствам сведения о клиентах, ценах на услуги и конкурентах. Чтобы сведения не оказались у конкурентов, «Витрина» подписывает НДА с каждым участником тендера. Ее договор может быть таким:

Зачем нужен НДА

НДА — это способ защитить секреты, но он не единственный. Почти во всех договорах на услуги или поставку есть фраза, типа:

Информация, которую Сторона 1 передала Стороне 2 для выполнения заказа, считается конфиденциальной и не подлежит разглашению.

Такая фраза запрещает разглашать конфиденциальные сведения. Если агентство подписало договор на размещение рекламы, а потом передало клиентскую базу конкурентам, агентство нарушило обязательство. Можно подать в суд, даже если нет отдельного договора о неразглашении информации.

НДА понадобится, если договора на услуги еще нет, а передать конфиденциальные сведения надо:

«Витрина» встречается с рекламным агентством, чтобы обсудить тендер. Для тендера агентство готовит предложение, а для него надо узнать много фактов. Например, как «Витрина» себя рекламировала, что сработало и почему, кто ее клиенты, почему они выбирают «Витрину».

«Витрина» готова рассказать, но боится, что сведения получит конкурент, поэтому до встречи подписывает НДА с агентством. Даже если агентство не выиграет тендер, оно всё равно не вправе рассказывать о «Витрине».

НДА подходит для встреч с потенциальными сотрудниками.

«Витрина» ищет нового коммерческого директора. Чтобы выбрать правильного, собственник встречается с кандидатами, рассказывает об объемах продаж, проблемах в компании и слушает идеи кандидата.

Просто так раскрывать продажи собственник не хочет, поэтому перед собеседованием просит подписать НДА потенциального сотрудника. С НДА не страшно рассказывать о продажах, хоть двум кандидатам, хоть двадцати.

Кажется, необязательно подписывать договор, достаточно попросить устно — все взрослые люди, и понимают, что нельзя выдавать секреты чужой компании. На практике это не всегда работает.

«Витрина» встретилась с рекламным агентством и рассказала о маркетинговой стратегии, клиентах и услугах.

Один из сотрудников агентства, который был на встрече, написал в фейсбуке восторженный пост. Типа: «Был на встрече с главным маркетологом „Витрины“, они провели такую супер-акцию, организовали вот так, такие необычные штуки использовали».

Оказывается, «Витрина» не хотела рассказывать об акции, тем более в соцсетях. Сотрудник не понял, что это тоже секрет и случайно его выдал. Хотя думал, что хвалит клиента.

НДА помогает договориться между собой: что считать секретом, как долго его нельзя рассказывать и в каком случае можно.

НДА не защищает от намеренного обмана. Если агентство решило передать конкуренту базу клиентов, оно всё равно это сделает, подпись на договоре не остановит. Зато НДА защищает от передачи секретов по глупости и неосторожности.

Кто обязан хранить секрет

Чаще всего НДА — это несимметричный договор: одна сторона передает информацию, а другая принимает. Но так делать необязательно.

Если на встрече агентство тоже рассказывает что-то секретное, в НДА можно добавить обязательства для «Витрины». Получается, «Витрина» и агентство обязаны хранить секреты друг друга. В шаблоне договора как раз описали обязанности двух сторон, посмотрите, что можно написать.

Что нельзя разглашать

Некоторые путают НДА и коммерческую тайну, поэтому думают, что у НДА есть ограничения.

НДА — это не то же самое, что коммерческая тайна. Коммерческая тайна — это термин, о нем рассказывает Гражданский кодекс и 98 ФЗ.

Если компания подписывает договор о коммерческой тайне, такой тайной не может стать, например: «сведения о численности, составе работников, системе оплаты труда, условиях труда, наличии свободных рабочих мест».

Для НДА нет отдельного закона, поэтому нет документа с ограничениями. Секретом можно назвать что угодно — количество клиентов, стоимость услуг, зарплату главбуха. Или написать: «Нельзя передавать концепцию, техническое задание и требования к проекту в виде электронных файлов».

Если дело дойдет до суда, скорее всего, для НДА будет действовать правило публичности.

«Витрина» написала в НДА, что нельзя разглашать негативные сведения о ее работе с поставщиками. Сотрудник агентства увидел судебное решение на сайте «Картотека арбитражных дел», и опубликовал его у себя в фейсбуке. Типа: «Вот какие есть компании, с ними то и дело судятся».

Если «Витрина» подаст в суд из-за нарушения НДА, скорее всего, суд встанет на сторону агентства. Судебное решение опубликовано в открытом доступе, его может получить любой, значит, это не секрет.

Нельзя заранее нельзя предугадать решение суда, но лучше не рассчитывать, что публичную информацию получится сделать секретной.

В каком случае можно рассказывать

Если подписываете договор с подрядчиком, возможно, для заказа ему придется передать часть сведений кому-то еще. Например, агентство готовит фирменный стиль для «Витрины», своего илллюстратора нет, и они приглашают фрилансера. Чтобы законно рассказать иллюстратору о «Витрине», агентство пишет в НДА:

Сведения можно передавать, если подрядчики Стороны-2 подписали соглашение о неразглашении.

Такая фраза значит, что агентство вправе передать сведения о «Витрине» иллюстратору, если он подпишет НДА.

Как долго хранить секрет

Для секрета подходит любой срок, хоть три дня, хоть три года. Чтобы не было сюрпризов, это срок лучше сразу показать тому, с кем подписываете НДА. Иначе подрядчик может решить, что речь о годе, а вы просите десять лет.

Штраф

Нет закона, который говорит, что делать с нарушителем НДА. Поэтому есть несколько вариантов:

Читайте также Куда пойти инвалиду?

прописать неустойку, например, 100 000 рублей за один факт разглашения;

возмещение убытков в полном объеме или только реального ущерба;

неустойку и возмещение убытков.

В НДА можно написать:

«Ответственность Стороны-2 ограничена реальным ущербом».

Если агентство передает сведения о продажах конкуренту «Витрине» и «Витрина» лишится заказа на миллион рублей, есть шанс отсудить миллион у агентства.

В любом случае, сам факт ущерба, его причину и размер ущерба придется доказывать в суде. Даже если оценить ущерб в сто рублей.

Кто подписывает НДА

НДА вправе подписать физлица и представители компаний.

Шаблон и комментарии:

На собеседовании встречается гендиректор «Витрины» и кандидат на должность коммерческого директора. НДА могут подписать директор и кандидат как физлица.

На встрече о тендере — маркетолог «Витрины» и маркетолог рекламного агентства. Они обсуждают бюджет и стратегию компаний, поэтому НДА могут подписать «Витрина» и агентство.

Если НДА подписывают представители компании, обязательство не разглашать информацию распространяется на всех штатных сотрудников этой компании. Маркетолог агентства рассказал секретарю о продажах, а секретарь рассказал другу в баре — агентство нарушило НДА.

Чтобы избежать рисков, в НДА можно написать сотрудников, которые слышали секреты и дали обещание их не разглашать или подписать НДА от имени физлиц — участников встречи. Тогда за нарушение обещания будут отвечать конкретные сотрудники, а не вся компания сразу.

Короче

Когда использовать

Можно на встречах, если договора об услугах нет, а рассказать секрет надо